О природе внесения имущества в уставный капитал при учреждении акционерного общества /

• О природе внесения имущества в уставный капитал при учреждении акционерного общества.
  Тарасенко, Ю. А.
  

  О природе внесения имущества в уставный капитал при учреждении акционерного общества

  Ю. А. Тарасенко[*]

  1. Формирование уставного капитала акционерного общества пред­ставляет собой сложную процедуру. Участники (учредители) общества должны правильно понимать природу совершаемых ими действий. От их эффек­тивности зависит дальнейшее функционирование общества.[1]

  Наибольшие затруднения вызывает процедура внесения имущества в уставный капитал акционерного общества на этапе его создания.[2]

  При самом общем рассмотрении, формирование уставного капитала представляет собой процесс, при котором учредители вносят вклады в уставный капитал акционерного общества, взамен же получают акции. По­скольку акции являются ценными бумагами и регламентированы в рамках самостоятельного института гражданского права, необходимо заметить, что создание акционерного общества само по себе не влечет появления акций.

  Когда акция становится ценной бумагой? Для ответа на данный вопрос необходимо проследить этапы возникновения акции.

  Юридическое бытие акции обусловлено совершением следующих дейст­вий: а) принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, б) утверждение советом директоров эмитента решения о выпуске, в) государ­ственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг (ст. 19 Федераль­ного закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»; далее — Закон о РЦБ).[3] Таким образом, для того чтобы акция стала полноценным

  21

  объектом гражданского права, требуется сложный юридико-фактический состав, включающий совершение эмитентом ряда последовательных дейст­вий, составляющих этапы эмиссии ценных бумаг. Завершение этой процедуры позволяет приступить к размещению акций.

  Получение лицом (учредителем) акций при их размещении в ходе эмиссии возможно двумя способами.[4] Первый охватывает размещение ак­ций при учреждении или реорганизации общества.[5] Особенность данного способа состоит в законодательном исключении из общего правила о том, что размещение эмиссионных ценных бумаг возможно только после госу­дарственной регистрации их выпуска (ст. 24 Закона о РЦБ). Поэтому при учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до такой регистрации (п. 1 ст. 19 Закона о РЦБ). Второй способ предпола­гает размещение акций, прошедших государственную регистрацию, и ис­пользуется, как правило, при дополнительной эмиссии.[6]

  Таким образом, процесс возникновения акции как ценной бумаги при учреждении общества обладает определенной спецификой. Дабы рас­крыть природу внесения имущества в уставный капитал акционерного общества, нужно ответить на вопрос о том, что подлежит размещению, если юридическое бытие акции обусловлено моментом государственной регистрации выпуска ценных бумаг?[7]

  2. В юридической литературе этот вопрос рассматривается в несколько ином ракурсе: среди исследователей возник спор относительно природы института, опосредующего внесение учредителями имущества в уставный капитал хозяйственного общества. Поскольку внесение имущества в устав­ный капитал влечет отчуждение обществом ценных бумаг первым владель­цам (учредителям), то речь, по сути дела, идет о природе размещения цен­ных бумаг, в контексте ст. 19 Закона о РЦБ.

  Наиболее показательными являются следующие точки зрения на данную проблему.

  В. Ю. Бакшинскас указывает, что основанием размещения является гражданско-правовой договор, поэтому «...размещение акций, выпускаемых при формировании уставного капитала акционерного общества, в том числе

  22

  в процессе его учреждения, осуществляется по подписке. ...Договор под­писки представляет собой предварительный договор купли-продажи (мены) акций, заключаемый под отлагательным условием простым товарищест­вом, действующим на основании договора о создании общества в лице од­ного из его учредителей в пользу третьего лица (создаваемого акционерного общества), и подписчиком — лицом, намеревающимся стать акционером общества (курсив наш. — Ю. Г.)».[8]

  По мнению Р. С. Бевзенко, основанием внесения имущества в уставный капитал также является договор подписки на акции.[9] Критикуя позицию В. Ю. Бакшинскаса, он пишет: «Непонятно, как простое товарищество может выступить продавцом акций? Во-первых, оно не является их соб­ственником, да и в принципе не может им быть. Во-вторых, простое това­рищество не является субъектом права, поэтому оно не может фигуриро­вать в качестве участника договора.

  Видимо, стороной договора подписки является все же само акционер­ное общество. Этот договор не следует смешивать с договором о создании общества. В нем учредители общества определяют, какое количество ак­ций каждый из них приобретет впоследствии по подписке у созданного ими акционерного общества (курсив наш. — Ю. Г.)».[10]

  Н. В. Козлова выделяет два способа внесения учредителями вкладов в уставный капитал юридического лица. В первом случае в договоре о созда­нии юридического лица устанавливается обязанность участника передать некое имущество в уставный капитал еще не созданного юридического лица. Само внесение имущества, являющееся основанием для прекращения права собственности у данного учредителя и возникновения такового у юридического лица, осуществляется в соответствии с передаточным актом (ст. 556 ГК РФ). Во втором случае договор о совместной деятельности по созданию юридического лица содержит условие о том, что после государ­ственной регистрации юридического лица учредитель обязуется заклю­чить с ним гражданско-правовой договор передачи имущества. В этом слу­чае учредительный договор приобретает характер предварительного договора в пользу третьего лица (ст. 429, 430 ГК РФ). Передача имущества в уставный

  23

  капитал, так же как и в первом случае, является двусторонней распоряди­тельной сделкой.[11]

  3. Итак, перед нами встает вопрос: если размещение (как этап формиро­вания уставного капитала) представляет собой отчуждение ценных бумаг путем заключения гражданско-правовых сделок, то какова природа последних?

  Учитывая тенденции развития законодательства о ценных бумагах (в том числе корпоративных), считаем, что законодатель при определении понятия «размещение» сознательно уклонился от квалификации природы гражданско-правовых сделок, опосредующих этот процесс.[12]

  Описанные выше взгляды на природу внесения имущества в устав­ный капитал хозяйственного общества можно условно обозначить как «дого­ворную концепцию» формирования уставного капитала. Внешне эта кон­цепция выглядит логично и обоснованно. Однако при внимательном рассмотрении выясняется, что это не совсем так, а точнее, совсем не так. Сторонники «договорной концепции» (причем не важно, какой модели договора придерживается тот или иной ученый) сходятся в одном: есть не­кий договор, который опосредует передачу одной стороне (учредителю) акций, а другой (акционерному обществу) — вносимого участником вклада.

  Полагаем, что взгляд на отношения между обществом и акционером, связанные с оплатой и получением акций при учреждении общества, как на куплю-продажу характерен для начальных этапов развития акционерного законодательства. На современное состояние акционерного права силь­ное влияние оказывает эволюция института ценных бумаг, а именно посте­пенное вытеснение документарной формы эмиссионных ценных бумаг, что изменило и процедуру приобретения акций.

  Мы исходим из того, что отношения между учредителем и обществом в процессе формирования уставного капитала нельзя сводить к какому-либо договорному типу. Для обоснования заявленной позиции попытаем­ся выяснить, почему внесение вклада в уставный капитал акционерного общества не может основываться на договоре.

  Взаимоотношения учредителя и общества могут начаться, по вполне понятной причине, не ранее возникновения самого общества. Каков их характер? По мнению Р. С. Бевзенко, на этом этапе общество и учредители заключают договор подписки на акции: «...после создания общества как юридического лица, само общество передает выпущенные акции лицам, которые фигурировали в качестве участников договора об учреждении об­щества. Передача же имущества, составляющего оплату акций (части ус­тавного капитала), является ничем иным, как исполнением договора подпис­ки. Таким образом, мы можем констатировать, что акционерное общество приобретает имущество, вносимое в уставный капитал, по двустороннему возмездному договору — договору подписки на акции».[13]

  24

  Автор, как видим, не раскрывает природу договора подписки на акции, указывая лишь на его двусторонний характер и возмездность. Поскольку предметом (фактическим объектом) такого договора названы акции, оче­видно, что договор подписки не может быть ничем иным, как договором купли-продажи. Выяснив это, посмотрим, насколько соответствует зако­нодательным предписаниям и существу возникающих между учредителем и обществом отношений схема, предложенная Р. С. Бевзенко.

  Как известно, отношения, возникающие при эмиссии ценных бумаг, регулируются Законом о РЦБ. В этой части именно его нормы, являясь специальными, имеют приоритет перед нормами Закона об акционерных обществах[14] и ГК РФ.

  Закон о РЦБ устанавливает, что учредитель при создании общества получает акции в ходе специальной процедуры, именуемой «размещени­ем». Согласно определению, содержащемуся в ст. 2 Закона, под размеще­нием понимается отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом пер­вым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.[15] На первый взгляд может показаться, что это и есть та правовая конструкция, которую Р. С. Бевзенко называет договором подписки на акции. Однако более внимательное прочтение ст. 2 Закона показывает, что это далеко не так.

  Законодатель, говоря о сделках с ценными бумагами, применитель­но к одним ситуациям оперирует понятием «размещение», а к другим — «обращение». Сопоставление этих понятий, определенных в ст. 2 Закона о РЦБ, позволяет утверждать, что отчуждение ценных бумаг при размеще­нии не влечет перехода права собственности на такие ценные бумаги. Из этого можно сделать следующие выводы.

  Во-первых, договор купли-продажи (мены, подписки на акции) пред­полагает, что продавцом выступает лицо, являющееся собственником либо титульным владельцем товара. Во всяком случае, продавец всегда должен иметь права на отчуждаемый товар. Общество же, отчуждая акции первому владельцу (акционеру), не может рассматриваться в качестве соб­ственника этих акций. Объяснение этому кроется в специфике взаимоот­ношений общества и акционера.

  Акция служит инструментом управления выпустившим ее обществом и контроля над ним. Эти цели достигаются тем, что акция предоставляет ее владельцу комплекс специальных прав.[16] Само же общество воспользоваться

  25

  этими правами (правами «из акции») не может. Так, если подвергнуть анали­зу нормы Закона об акционерных обществах, регламентирующие процедуру получения обществом своих акций, то можно свести все случаи перехода к обществу прав на акции к двум ситуациям: а) переход к обществу акций, не оплаченных учредителем в надлежащий срок при создании общества (ст. 34); б) выкуп акций обществом по требованию акционеров (ст. 75—76).

  Общим для этих ситуаций является то, что акции, перешедшие в рас­поряжение общества, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции долж­ны быть реализованы обществом не позднее одного года с момента их приобретения, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала.[17]

  Изложенное дает основание заключить, что общество, исходя из су­щества возникающих правоотношений, не способно стать собственником своих же акций. Поэтому правильнее говорить о правомочии титульного временного владения, осуществляемом обществом в отношении поступив­ших к нему акций.[18]

  Нам могут возразить, что общество, выкупая акции у акционеров, а затем реализуя их третьим лицам, может рассматривать акцию не как ин­струмент корпоративного контроля, а в качестве товара, имеющего опреде­ленную стоимость. Аналогичным образом и лицо, приобретающее акцию, может совершенно не интересоваться свойствами, в ней заключенными, т. е. не рассматривать акцию как инструмент, дающий право на участие в управлении обществом. Таким образом, акция как ценная бумага сама по себе является объектом гражданского права, принимающим форму товара.

  Однако следует помнить, что третье лицо, покупая и продавая акции и даже не имея намерения воспользоваться теми правами, которые в них заключены, тем не менее, этими правами обладает. Общество же, отчуж­дая и приобретая свои акции, не может воспользоваться указанными пра­вами, поскольку акция означает участие в акционерном предприятии только акционеров.[19] Предоставление обществу прав «из акции» означало бы возможность участия общества «в делах самого себя», что абсурдно.

  26

  Во-вторых (и это следует из первого), сделки с ценными бумагами при размещении не могут квалифицироваться как купля-продажа товара, поскольку конструкция таковой направлена на переход права собствен­ности от продавца к покупателю.

  При купле-продаже право собственности на вещь (товар) переходит, по общему правилу, в момент исполнения продавцом обязанности пере­дать товар (ст. 458 ГК РФ). Это правило коррелирует предписаниям ГК о моменте возникновения права собственности у приобретателя по догово­ру (ст. 223). Стороны в договоре купли-продажи могут установить иной момент перехода права собственности, а именно — момент полной опла­ты товара (ст. 491 ГК РФ). Важно отметить следующее: институт купли-про­дажи, опосредующий перемещение товара, позволяет сторонам преду­смотреть, что право собственности переходит либо в момент передачи товара, либо после передачи, но с момента полной оплаты товара. В связи с этим рискнем предположить, что условие, согласно которому право соб­ственности переходит к покупателю до момента передачи товара, не будет соответствовать природе института купли-продажи.[20]

  Выяснив это, вспомним еще раз об особенностях конструкции ин­ститута размещения, а именно об отсутствии перехода права собственно­сти на этапе распределения акций среди учредителей.[21]

  Сказанное позволяет утверждать, что при учреждении акционерного общества формирование уставного капитала не может строиться по ка­кой-либо договорной модели. Тем не менее хотелось бы обратить внимание на некоторые принципиальные моменты во взглядах сторонников дого­ворной концепции, которые нельзя оставить без замечаний. Это касается прежде всего квалификации договора о создании юридического лица как предварительного с отлагательным условием в пользу третьего лица — ак­ционерного общества (В. Ю. Бакшинскас, Н. В. Козлова).

  Правильность подобной квалификации вызывает сомнения. Договор о создании юридического лица не может быть договором в пользу третьего лица, поскольку конструкция последнего всегда предполагает наличие следующей структуры: кредитор — должник — третье лицо. Кроме того, до­говор в пользу третьего лица всегда является двусторонним и взаимным.

  В нашем случае отсутствует непременный элемент — кредитор.[22] В си­лу этого договор о создании юридического лица нельзя рассматривать как

  27

  двусторонний и взаимный. Особенность такого рода договора в том, что здесь отсутствует синаллагма, у всех участников общая цель — создание юри­дического лица. Фигура же кредитора возможна только в договорах, в кото­рых стороны преследуют разные цели. В таком договоре нет ни кредитора, ни должника в том значении, в каком их определяет ст. 307 ГК РФ. Отсут­ствие кредитора в договоре о создании юридического лица объясняется, в част­ности, тем, что данный договор представляет собой сделку безвозмездную.

  Как неоднократно отмечалось в литературе, договор о создании юри­дического лица прекращается надлежащим его исполнением, которое приурочено к моменту государственной регистрации юридического лица. Этим моментом исчерпывается цель договора, процесс же наполнения ус­тавного капитала имуществом (этап формирования базисной основы дальнейшей деятельности общества) находится за его пределами.

  Главная ошибка сторонников договорной модели — понимание ими процесса формирования уставного капитала как внесения учредителем свое­го вклада и получения взамен соответствующего количества акций. При этом совершенно упускается из виду, что учредители получают акции не в силу того, что они передают обществу какое-либо имущество, а в силу того, что они являются учредителями. Внесение же имущества в уставный капи­тал — процесс, никак не коррелирующий процессу получения акций. Эти процессы направлены на достижение разных целей и находятся в разных правовых плоскостях. Учредитель вносит вклад не потому, что это связано с получением им акций, а для того, чтобы сформировать имущественную основу деятельности созданного общества.

  Таким образом, конструкция размещения представляет собой особо­го рода одностороннюю сделку, направленную на раздел учредителями определенного количества акций. Особенность данной сделки состоит в том, что, опосредуя процесс распределения акций, она не связана с про­цессом перехода права собственности.

  4. Согласно ст. 34 Закона об акционерных обществах, учредитель дол­жен в течение одного года с момента регистрации общества оплатить по­лученные в ходе распределения (размещения) акции. В противном случае право собственности на неоплаченные акции переходит к обществу. Следова­тельно, учредитель уже наделен правом собственности на принадлежащие ему акции, поскольку таковое может перейти от участника к обществу, толь­ко если участник этим правом располагает.

  Каким же образом учредитель получает право собственности на ак­ции, если размещение не влечет перехода каких-либо прав на акции от эмитента к первому владельцу (учредителю)? Если предположить, что при размещении происходит переход права собственности на акции, то воз­никает вопрос — от кого оно переходит к учредителю? Ответ может быть только один — от самого акционерного общества. Но, как мы выяснили ранее, это невозможно.

  Остается предположить, что право собственности на акции возникает у учредителя не в связи с передачей ему ценных бумаг, а иным образом. Это право возникает у учредителя непосредственно. Моментом его возникно­вения, очевидно, следует считать момент возникновения самой акции. Для

  28

  уяснения этого вернемся к процессу образования акций, точнее, к вопросу о том, что подлежит размещению до регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг.

  Указание закона, что при учреждении общества размещение акций осуществляется до момента их государственной регистрации, свидетельст­вует о юридической возможности распределить некий объект в пользу кон­кретных лиц. Заметим также, что обязательная государственная регистра­ция, в контексте ст. 21 Закона о РЦБ, фиксирует лишь момент, с которого акция подлежит отчуждению в пользу первых владельцев. Понятно, что к отчуждению способны только юридически возникшие объекты.

  Полагаем, что акция как объект гражданского права возникает с момента утверждения советом директоров эмитента решения о выпуске ценных бумаг. Отсюда процесс распределения акций среди учредителей но­сит скорее технический характер, нежели характер сделки.

  Такое возникновение права собственности следует отнести к первона­чальным способам, и вот по каким причинам. Акционер на этапе формирова­ния уставного капитала общества получает акции, не обремененные правами иных лиц (включая само общество). Являясь учредителем акционерного общества и принимая участие в его деятельности (управлении им), акционер опосредованно (через механизмы корпоративного управления) создает для себя акции. Это соответствует оригинарному способу возникновения права собственности (п. 1 ст. 218 ГК РФ).

  [*] Кандидат юрид. наук, главный специалист ООО «Юридическая компания "Пра­вовые инициативы — XXI век"».